Podjetja velikokrat v praksi »zaposlujejo« delavce na podlagi pogodb civilnega prava, kar samo
po sebi ni problematično, v kolikor delo ne vsebuje elementov delovnega
razmerja.
Tako se je v zadnjem času, predvsem zaradi povečane
obremenitve študentskega dela, močno povečalo število samostojnih podjetnikov, kjer se je veliko »odvisnih«
razmerij prelevilo v »neodvisna« pogodbena razmerja. Konec junija 2016 jih je bilo že čez 85.000
in predstavljajo najmočnejšo skupino podjetniške iniciative v Sloveniji.
Kdaj pa delo vsebuje elemente delovnega razmerja?
Zakon
o delovnih razmerjih (ZDR-1) v 13. členu (veza 4. člen, 22. člen in 54.
člen) opredeljuje,
da se v primeru obstoja elementov delovnega
razmerja, delo ne sme opravljati na
podlagi pogodb civilnega prava.
Elementi delovnega razmerja:
- Vključenost
v organiziran delovni proces, pomeni, da
izvajalec ne opravlja delo s
svojimi sredstvi in v kraju ali prostoru po svoji lastni izbiri.
- Odplačnost (plačilo za delo).
- Osebno
opravljanje dela. Nadzor je stalen. Pogodba ni vezana samo na rezultat dela.
- Nepretrganost
opravljanja dela.
Sodba Višjega delovnega in socialnega sodišča
Pdp 879/2012
6.12.2012 pri
presoji, ali gre pri opravljanju del za elemente delovnega razmerja, izmed
zgoraj navedenih kriterijev izpostavlja dva, kot najpomembnejša:
- Čas opravljanja dela (nepretrganost) in
- narava dela (navodila in nadzor delodajalca).
OBLIKE pogodb civilnega prava
Avtorska
pogodba
Podjemna pogodba
Pogodbeno razmerje podjemne pogodbe določa Obligacijski
zakonik od 619. do 640. člena.
S sklenitvijo podjemne pogodbe se podjemnik zavezuje
opraviti določen posel, ki je lahko fizične ali umske narave, pri tem pa se
naročnik zavezuje, da mu bo za to plačal. Podjemnik je pri izvedbi posla
samostojen in deluje v svojem imenu in na svoj račun. Podjemnik vse do predaje
posla odgovarja za izpolnitev posla. Bistven
element podjemne pogodbe je odgovornost podjemnika za uspeh dela. Ta pogodba ni namenjena trajnemu opravljanju
dela.
Mandatna pogodba
Pri mandatni pogodbi pa gre za pogodbeno razmerje, ki
ne pogojuje rezultata opravljenega dela, temveč trud ali prizadevanje zanj.
Naravo te pogodbe ima običajno t.i. pogodba o
poslovodenju (pogodba s poslovodno osebo, ki ni pogodba o
zaposlitvi). Poslovodna oseba dobi pooblastilo za zastopanje (mandat) od
pristojnega organa družbe.
Začasno in občasno delo dijakov in študentov
Študentsko delo urejata Zakon o urejanju trga dela in še
vedno Zakon o zaposlovanju in zavarovanju za primer brezposelnosti . Kar se
tiče koncesijskih dajatev pa študentsko delo ureja Zakon za uravnoteženje
javnih financ.
Študentsko delo je začasno in občasno delo dijakov in
študentov, ki se opravlja na podlagi napotnice, ki jo izda pooblaščena
organizacija za posredovanje začasnih in občasnih del dijakom in študentom. Po mnenju Ministrstva za delo, družino,
socialne zadeve in enake možnosti je namen začasnega in občasnega dela dijakov
in študentov je omogočiti pridobivanje delovnih izkušenj in dodatnega
zaslužka dijakom in študentom v času izobraževanja, delodajalcem pa
selekcijo potencialnih prihodnjih kadrov in fleksibilno
delovno silo za pokrivanje izrednih kadrovskih potreb. Ob
navedenem se poudarja začasna in občasna narava dela
dijakov in študentov, torej gre za dela, ki se opravljajo določen krajši
čas ali od časa do časa.
Začasno in občasno delo upokojencev
Upravičenec do take oblike dela je oseba, ki ima v Republiki
Sloveniji status upokojenca. Narava
dela, ki izvira iz te pogodbe ima lahko tudi elemente delovnega razmerja. Zakon, ki določa pravila te pogodbe je Zakon
o urejanju trga dela. Ta vrsta del ima omejitve pri količini opravljenih ur ter
minimalni in maksimalni višini dohodka.
SAMOSTOJNI PODJETNIKI
Podjetnik je fizična oseba, ki na trgu
samostojno opravlja pridobitno dejavnost v okviru organiziranega podjetja.
Pogodbeno razmerje temelji na samostojnosti
podjetnika, ki za naročnika opravi dogovorjeno delo in mu zanj izda
račun. Opravljanje dela ni podvrženo strogim pravilom, ki običajno veljajo za
odvisna delovna razmerja.
Novela Zakona o delovnih razmerjih (ZDR-1) je z letom 2013
uvedla nov izraz »ekonomsko odvisna oseba«. Tako
lahko luči presoje delovnih razmerij v
praksi razlikujemo samostojne podjetnike,
pri katerih so očitni elementi delovnega razmerja in samostojne
podjetnike, katerih delo in pogodbeno razmerje ne ustreza določbam 4. člena
ZDR-1 (elementi delovnega razmerja), je pa njihov obstoj in poslovna
uspešnost v veliki meri odvisna od enega naročnika. Takšna oseba je ekonomsko odvisna oseba, ki z vidika pravnoorganizacijske oblike
delovanja ni sporna, zakonodajalec pa mu
nudi dodatno zaščito, ki izhaja iz Zakona o delovnih razmerjih.
Kaj pomeni izraz »ekonomsko odvisna oseba«?
Ekonomsko odvisno osebo opredeljuje 213. člen Zakona o
delovnih razmerjih (ZDR-1). To je samozaposlena oseba (samostojni
podjetnik, zasebnik), ki na podlagi civilne pogodbe:
- Osebno, za plačilo, samostojno in dalj časa
opravlja delo v okoliščinah ekonomske odvisnosti.
- Nima zaposlenih delavcev.
Okoliščine ekonomske odvisnosti so, ko najmanj 80 %
letnih dohodkov pridobi od istega
naročnika.
Namen ZDR- 1 je v tem, da takšni osebi zagotovi določeno
minimalno delovnopravno varstvo (prepoved diskriminacije, zagotavljanje minimalnih odpovednih
rokov, zagotavljanje plačila za
pogodbeno dogovorjeno delo primerljivo
kolektivni pogodbi …, uveljavljanje odškodninske odgovornosti)
Samostojni podjetnik mora za takšno opredelitev varstva aktivirati njeno učinkovanje na naslednji način. Ob zaključku poslovnega ali koledarskega
leta mora delodajalcu sporočiti, da tak status obstaja in predložiti ustrezna
dokazila (Zaradi strahu pred
odpovedjo pogodbe se le malo s.p. odloča za tovrstne aktivacije. V primeru, da
s.p. razkrije svojo ekonomsko odvisnost še v času odpovednega roka, pogodba ne bi smela prenehati brez obstoja
utemeljenih razlogov za njeno odpoved).
Iz Ministrstva za delo, družino, socialne zadeve in enake
možnosti tako sporočajo, da je glede na
številne pojavne oblike v praksi potrebno ekonomsko odvisnost kot dejavnik
zagotavljanja omejenega delovnopravnega varstva presojati v vsakem konkretnem
primeru. Ob tem pa velja poudariti, da samozaposlene osebe ne smemo zamenjevati
za prikrita delovna razmerja, se pravi za razmerja, pri katerih obstajajo vsi
elementi delovnega razmerja, vendar so po obliki sklenjena kot civilna
razmerja. V teh primerih gre za zlorabo zakona, kar pomeni, da te osebe lahko
uveljavljajo delovno razmerje in posledično celotno delovnopravno varstvo.
Sodba
UPRS I U 923/2015.
Kaj storiti v primeru, da delavec presodi obstoj elementov delovnega
razmerja!
Postopki , ko pogodbeni delavec ugotovi elemente delovnega
razmerja ( ugotovi, da bi moral delodajalec z njim skleniti pogodbo o
zaposlitvi).
- Delavec delodajalca pisno pozove, naj
preneha s kršitvijo in naj z njim sklene
pogodbo o zaposlitvi.
- Če delodajalec v 8 dneh ne izpolni svojih
obveznosti, lahko delavec v 30 dneh od poteka roka na pristojnem delovnem
sodišču zahteva sodno varstvo.
- Če je bila delavcu podana odpoved pogodbe, lahko brez predhodnih
pozivov vloži tožbo.
Delavec ima pri zahtevku pravico do izplačila razlike v
plačah, regresa za letni dopust, jubilejne nagrade,povračila stroškov v zvezi z
delom…. V primeru odpovedi pa tudi zahtevek za vrnitev na delo ali izplačilo ustreznega denarnega
povračila. Delavec lahko zahteva tudi
povrnitev zaradi premoženjske in nepremoženjske škode.
Zastaralni rok za terjatve iz delovnega razmerja je 5 let.
Če je delavec v nasprotju z zakonom delal na
podlagi civilnega prava namesto na podlagi pogodbe o zaposlitvi, je
delodajalec lahko odgovoren za:
- Prekrškovno
globo ( 3.000 do 20.000 EUR za delodajalca, 1.500 do 8.000 EUR za manjšega delodajalca…….
217. člen ZDR-1).
- Kazensko
(Kdor zavestno ne ravna po predpisih o sklenitvi pogodbe o zaposlitvi in o
prenehanju delovnega razmerja, plači…. In tako prikrajša delavca ali iskalca
zaposlitve za pravico, ki mu pripada, ali mu jo omeji, se kaznuje z denarno
kaznijo ali zaporom do enega leta. Če ima dejanje iz prejšnjega odstavka za
posledico nezakonito prenehanje delovnega razmerja, se storilec kaznuje z
zaporom do treh let).
V kolikor obstajajo
elementi delovnega razmerja , mora delodajalec z izvajalcem dela skleniti
delovno razmerje. Pogodbeni stranki ne
moreta prosto izbirati pravne opredelitve njunega razmerja. V teh primerih, ne smeta opravljati del na
podlagi civilnega prava, razen, če je to z zakonom določeno. Velja t.i. načelo
prednosti dejstev, po katerem se takšno razmerje, ne glede na voljo pogodbenih
strank, po sili zakona šteje za delovno razmerje, delavec pa ima vse pravice iz
delovnega razmerja (UPRS sodba I U 923/2015).
Viri:
- Šinkovec J., Tratar B., Vzorci pogodb civilnega in gospodarskega
prava in aktov gospodarskih družb s komentarji in sodno prakso.
- Zveza računovodij, finančnikov in
revizorjev Slovenije, IKS 07/2015, str. 78-82.
- URPS sodba I U 923/2015.
- Zakon o delovnih razmerjih UL RS 21/13 in
78/13.